Податковий кодекс стаття 173 пункт 5. Просимо роз'яснити випадки, порядок та наслідки застосування п.5 ст.173 Податкового кодексу РФ у тому числі платниками податків, які застосовують спрощену систему оподаткування. Інформація про зміни

19.12.2022

Положення статті 173 цього Кодексу (у редакції Федерального закону від 30 березня 2016 року N 72-ФЗ) застосовуються до правовідносин, що виникли з 1 квітня 2016 року - див. частину 2 статті 2 Федерального закону від 30 березня 2016 року N 72-ФЗ.

____________________________________________________________________
1. Сума податку, що підлягає сплаті до бюджету, обчислюється за підсумками кожного податкового періоду як зменшена на суму податкових відрахувань, передбачених статтею 171 цього Кодексу (у тому числі податкових відрахувань, передбачених пунктом 3 статті 172 цього Кодексу), загальна сума податку, обчислювана відповідно до статті 166 цього Кодексу та збільшена на суми податку, відновленого відповідно до цієї глави (абзац доповнено з 1 січня 2006 року Федеральним законом від 22 липня 2005 року N 119-ФЗ; у редакції, введеній у дію з 1 січня 2007 року Федеральним законом від 22 липня 2005 N 119-ФЗ.

2. Якщо сума податкових відрахувань у якомусь податковому періоді перевищує загальну суму податку, обчислену відповідно до статті 166 цього Кодексу та збільшену на суми податку, відновленого відповідно до пункту 3 статті 170 цього Кодексу, позитивна різниця між сумою податкових відрахувань та сумою податку, обчисленої за операціями, визнаними об'єктом оподаткування відповідно до підпунктів 1 та 2 пункту 1 статті 146 цього Кодексу, підлягає відшкодуванню платнику податків у порядку та на умовах, передбачених статтями 176 та 176.1 цього Кодексу, за винятком випадків, коли після закінчення трьох років після закінчення відповідного податкового періоду (абзац у редакції, введеної в дію з 30 червня 2002 Федеральним законом від 29 травня 2002 N 57-ФЗ, дія поширюється на відносини, що виникли з 1 січня 2002; доповнений з 1 січня 2006 Федеральним законом від 22 липня 2005 N 119-ФЗ; у редакції, що введена в дію з 22 грудня 2009 року Федеральним законом від 17 грудня 2009 року N 318-ФЗ.

Абзац виключено з 30 червня 2002 року Федеральним законом від 29 травня 2002 року N 57-ФЗ, дія поширюється на відносини, що виникли з 1 січня 2002 року.

3. Сума податку, що підлягає сплаті при ввезенні товарів на територію Російської Федерації та інші території, що перебувають під її юрисдикцією, обчислюється відповідно до пункту 5 статті 166 цього Кодексу (пункт у редакції, набраної чинності з 1 січня 2011 року Федеральним законом від 27 листопада 2010 року N 306-ФЗ.

4. При реалізації товарів (робіт, послуг), зазначених у статті 161 цього Кодексу, сума податку, що підлягає сплаті до бюджету, обчислюється та сплачується у повному обсязі податковими агентами, зазначеними у статті 161 цього Кодексу (пункт у редакції, введеній у дію з 1 січня 2001 року Федеральним законом від 29 грудня 2000 року N 166-ФЗ, у редакції, введеної в дію з 1 січня 2006 року Федеральним законом від 22 липня 2005 року N 119-ФЗ.

5. Сума податку, що підлягає сплаті до бюджету, обчислюється такими особами у разі виставлення ними покупцю рахунки-фактури з виділенням суми податку (абзац у редакції, введеної в дію з 30 червня 2002 Федеральним законом від 29 травня 2002 N 57-ФЗ; дія поширюється на відносини, що виникли з 1 січня 2002 року:
1) особами, які не є платниками податків, або платниками податків, звільненими від виконання обов'язків платника податків, пов'язаних з обчисленням та сплатою податку (підпункт у редакції, введеної в дію з 30 червня 2002 року Федеральним законом від 29 травня 2005 р.; на відносини, що виникли з 1 січня 2002;
2) платниками податків при реалізації товарів (робіт, послуг), операції з реалізації яких не підлягають оподаткуванню (підпункт у редакції, введеній в дію з 30 червня 2002 Федеральним законом від 29 травня 2002 N 57-ФЗ; дія поширюється на відносини, що виникли з 1 січня 2002 року.

При цьому сума податку, що підлягає сплаті до бюджету, окреслюється сума податку, зазначена у відповідному рахунку-фактурі, переданому покупцю товарів (робіт, послуг).

6. При переході платника податків на спеціальні податкові режими або при надсиланні платником податків повідомлення про використання права на звільнення від виконання обов'язків платника податків, пов'язаних з обчисленням та сплатою податку, суми податку, обчислені під час випуску товарів відповідно до митної процедури випуску для внутрішнього митної процедури вільної митної зони на території Особливої економічної зони в Калінінградській області, підлягають сплаті за податковий період, що передує переходу на зазначені спеціальні податкові режими, або за останній податковий період перед відправкою повідомлення про використання права на звільнення від виконання обов'язків платника податків, пов'язаних з обчисленням та сплатою податку, у частині товарів, не використаних для здійснення операцій, що визнані об'єктами оподаткування відповідно до цієї глави. (Пункт додатково включений Федеральним законом від 30 березня 2016 N 72-ФЗ)

Коментар до статті 173 НК РФ

Загальна сума податку, яку необхідно сплатити до бюджету, підраховується за підсумками кожного податкового періоду. Тобто після закінчення або місяця, або кварталу, залежно від того, як часто платник податків звітує з ПДВ. Визначається сума так: до загальної суми податку, розрахованої за правилами статті 166 Податкового кодексу РФ, додається ПДВ, відновлений за правилами статті 170 Податкового кодексу РФ, і віднімається той податок, який підлягає вирахуванню, на підставі статті 171 Податкового кодексу РФ (за винятком податків відрахувань, передбачених пунктом 3 статті 172 цього Кодексу).

Якщо в результаті виявиться, що сума податкових відрахувань перевищує суму до нарахування, різниця підлягає поверненню платнику податків за правилами, зазначеними у статті 176 таки Податкового кодексу РФ. Щоправда, із цього правила є виняток. Ні про яке відшкодування мови не може бути, якщо податкову декларацію подано після закінчення трьох років після закінчення відповідного податкового періоду.

Постійні суперечки викликають ситуації, коли організації до відшкодування ставлять ПДВ за відсутності у податковому періоді реалізації. Податківці наполягають, що в даному випадку з вирахуванням треба почекати. При цьому вони посилаються на пункт 2 статті 173 Податкового кодексу РФ. За логікою чиновників, якщо фірма не мала ПДВ до нарахування, то податкова база дорівнює нулю. Виходить, що й віднімати нема з чого. А якщо так, то і до відшкодування ПДВ у цьому періоді поставити не можна. Треба сказати, що арбітражні суди у разі фіскалів не підтримують. Наприклад, Постанова ФАС Північно-Західного округу від 6 травня 2006 р. у справі № А56-5005/2005.

ПДВ, виділений у рахунку-фактурі спрощенцем
Згідно з пунктом 5 статті 173 Податкового кодексу РФ організації, які не є платниками ПДВ, але виставили рахунок-фактуру і виділили в цьому папері податок, повинні перерахувати його до бюджету. А якщо ПДВ не заплатити, чи загрожують організації якісь санкції? Питання спірне. Неоднозначно вирішують його у арбітражних судах.

У деяких округах судді вважають, що притягти спрощенця до податкової відповідальності за несплату ПДВ не можна взагалі. Справа в тому, що штраф можна накласти лише на платників ПДВ (п. 2 ст. 44, ст. 122 Податкового кодексу РФ), якими спрощенці не є. Більше того, у пункті 5 статті 173 Податкового кодексу РФ йдеться "про осіб, які не є платниками податків". З цієї ж причини не загрожують підприємству-спрощенцю та пені. Адже в статті 75 Податкового кодексу РФ як особи, які зобов'язані їх заплатити, також згадуються лише платники податків та податкові агенти. Спрощенці, які неправомірно виділили в рахунку-фактурі ПДВ, такими не є. Отже, накладати штрафи та вимагати заплатити пені незаконно. Єдиний їхній обов'язок - це перерахувати виділений та отриманий від покупців ПДВ до бюджету. Такий вердикт прозвучав, наприклад, у Постановах ФАС Західно-Сибірського округу від 14 грудня 2004 р. у справі N Ф04-8795/2004(6991-А70-7), від 18 серпня 2004 р. у справі N Ф04-5769/20 А27-3834-26), ФАС Північно-Західного округу від 12 жовтня 2004 р. у справі N А13-4110/04-26.

Щоправда, є й протилежні думки щодо цього. У деяких випадках суди дійшли висновку, якщо спрощенці виставили рахунки-фактури з ПДВ та своєчасно не перерахували податок до бюджету, штрафу за дане правопорушення, а також пені стягнуто правомірно. Щоправда, найчастіше судді не мотивують своє рішення (див., наприклад, Постанова ФАС Центрального округу від 28 травня 2004 р. у справі N А54-88/03-С11-С2). В іншому рішенні судді цього ж округу визнали, що податок та пені фірма заплатити повинна, а ось штраф їй, як неплатнику ПДВ, не загрожує (Постанова від 5 серпня 2004 р. N А64-29/03-19).

Отже, більшість суддів визнають: санкції за те, що спрощенець невчасно перерахує виділений у рахунках-фактурах ПДВ до бюджету, Податковим кодексом РФ не передбачено. Отже, нараховувати штрафи та пені незаконно. Щоправда, доводити це доведеться у судовому порядку. Якщо ж наведена аргументація не переконає податківців чи суддів, можна навести ще один аргумент.

Щоб нарахувати штраф і розрахувати пені, потрібно чітко знати, у який термін треба сплатити податок. Тим часом у пункті 4 статті 174 Податкового кодексу РФ сказано, що перерахувати неправомірно утриманий з покупця податок спрощенець повинен не пізніше 20 числа місяця, наступного за податковим періодом (п. 4 ст. 174 Податкового кодексу РФ). У свою чергу, стаття 163 таки Податкового кодексу РФ залежно від суми виручки визначає податковий період - місяць або квартал. При цьому для осіб, зазначених у пункті 5 статті 173 Податкового кодексу РФ, жодних винятків не зроблено. А якщо так, чітко визначити не пізніше 20-го числа якого саме місяця ПДВ потрібно перерахувати до бюджету - після закінчення місяця чи кварталу, - "спрощенець" не може. Виходить, що момент, з якого слід нараховувати пені та накладати штраф, не визначено.

Отже, незважаючи на встановлений обов'язок щодо сплати ПДВ, "спрощенець" продовжує залишатися особою, яка не має статусу платника податків. Тому такі організації не зобов'язані сплачувати штрафи та пені. Проте відсутність санкцій зовсім не означає, що податок не потрібно сплачувати до бюджету.

"Спрощенцям", які виставляють рахунки-фактури з виділеним податком, можна не побоюватися штрафу за запізнення з декларацією з ПДВ. Судді ФАС Волго-Вятського округу в Постанові від 25 січня 2006 р. N А29-8459/2005А погодилися з тим, що підприємства на "спрощенці" повинні звітувати з ПДВ, отриманого від покупця (п. 5 ст. 174 Податкового кодексу РФ). Проте за несвоєчасне подання декларації може бути покарано лише платники податку (ст. 119 Податкового кодексу). Фірми, які застосовують спрощену систему оподаткування, платниками ПДВ не визнаються (п. 2 ст. 346.11 Податкового кодексу).

Консультації та коментарі юристів за ст 173 НК РФ

Якщо у вас залишилися питання за статтею 173 НК РФ і ви хочете бути впевнені в актуальності наданої інформації, ви можете проконсультуватися у юристів нашого сайту.

Задати питання можна за телефоном чи на сайті. Первинні консультації проводяться безкоштовно з 9:00 до 21:00 щоденно за Московським часом. Запитання, отримані з 21:00 до 9:00, будуть опрацьовані наступного дня.

1. Сума податку, що підлягає сплаті до бюджету, обчислюється за підсумками кожного податкового періоду як зменшена на суму податкових відрахувань, передбачених статтею 171 цього Кодексу (у тому числі податкових відрахувань, передбачених пунктом 3 статті 172 цього Кодексу), загальна сума податку, обчислювана відповідно до статті 166 цього Кодексу та збільшена на суми податку, відновленого відповідно до цього розділу.

Абзац виключено. - Федеральний закон від 29.05.2002 р. N 57-ФЗ.

5. Сума податку, що підлягає сплаті до бюджету, обчислюється такими особами у разі виставлення ними покупцю рахунка-фактури з виділенням суми податку:

1) особами, які не є платниками податків, або платниками податків, звільненими від виконання обов'язків платника податків, пов'язаних з обчисленням та сплатою податку;

2) платниками податків при реалізації товарів (робіт, послуг), операції з реалізації яких не підлягають оподаткуванню.

6. При переході платника податків на спеціальні податкові режими або на початку використання платником податків права на звільнення, передбачене статтею 145 цього Кодексу, суми податку, обчислені під час випуску товарів відповідно до митної процедури випуску для внутрішнього споживання при завершенні дії митної процедури вільної митної зони на території Особливої економічної зони в Калінінградській області підлягають сплаті у порядку, встановленому абзацом першим пункту 1 статті 174 цього Кодексу, за податковий період, на який припадає останній календарний день до дати переходу на спеціальні податкові режими, або за податковий період, на який припадає останній календарний день до початку використання платником податків права на звільнення, передбачене статтею 145 цього Кодексу, у частині товарів, не використаних для здійснення операцій, що визнаються об'єктами оподаткування відповідно до цієї глави, без застосування я звільнення від податку, встановленого цим розділом.

У відносинах, що регулюються законодавством про податки та збори, ніби існує паралельна реальність. У частині другій НК РФ, у розділі 21 «Податок на додану вартість» з'являються нові, досі невідомі учасники податкових правовідносин, які, будучи платниками податків (!), зобов'язані у своїй сплатити ПДВ, причому як за себе-неплатника, а й власне за самого платника податку на додану вартість. Не вірите? Ось докази.

Почнемо з першої частини таки Податкового кодексу РФ. Стаття 9 визначає учасників відносин, що регулюються законодавством про податки та збори. Перелік закритий, але оскільки, мабуть, органи влади давненько до нього не зверталися, процитуємо його в повному обсязі. Отже,

Учасниками відносин, що регулюються законодавством про податки та збори, є:
платниками податків або платниками зборів;
організації та фізичні особи, які визнаються відповідно до цього Кодексу податковими агентами;
податкові органи…;
митні органи….

Тепер наперед до паралельної реальності, де головна дійова особа — податок на додану вартість. Саме він народжує нових учасників податкових правовідносин. І ось вони, у пункті 5 статті 173 НК РФ, скромно названі « особами »: «Сума податку, що підлягає сплаті до бюджету, обчислюється такими особамиу разі виставлення ними покупцю рахунка-фактури з виділенням суми податку: 1) особами, які є платниками податків…».

Особи ці не є платниками податків, та й податковими агентами їх не називають. Зрозуміло, що й до податкових чи митних органів, потім вказує перелік учасників у статті 9 НК РФ, ці Особи відношення теж мають.

Перед нами Особа-НЛО? Але навіщо воно з'явилося в Податковому Кодексі РФ? Дурне питання: звичайно, щоб сплачувати податки. Ну і що, що НЕ платник податків — «обличчя» є, значить, і податок недалеко! Та й він: «…сума податку, що підлягає сплаті до бюджету, визначається як сума податку, зазначена у відповідному рахунку-фактурі, переданому покупцю товарів (робіт, послуг)» (пункт 5 статті 173 НКРФ). Особа сплачує податок, але платником податків від цього не стає. Так вважає Вищий Арбітражний Суд: «… виникнення у разі обов'язки по перерахунку до бюджету податку означає, що особа, що виставила рахунок-фактуру, набуває щодо таких операцій статус платника податків…» (абзац другий пункту 5).

Постанови Пленуму ВАС РФ від 30.05.2014 № 33). Очевидно, обличчя обличчя не вийшло і «фейс-контроль» для статусу платника податків не пройшло.

А в решті воно цілком усіх влаштовує. І хоча згідно зі статтею 9 НК РФ не є учасником відносин, регульованих законодавством про податки та збори, залучається до сплати ПДВ саме цим законодавством про податки та збори,саме статтею 173 НК РФ.

Отже, Особа-НЛО виявилося, податок є, залишається проаналізувати об'єкт оподаткування. З цього місця докладніше формування суми реалізації, зазначеної у рахунку-фактурі. Так от, Особа, яка не є платником ПДВ, цілком може придбати товар у того, хто є платником ПДВ. Тим часом абревіатура ПДВ (може хто забув) читається так: «податок на доданувартість», тобто це податок тільки на маржу, на безпосередній дохід бізнесмена, на чисте збільшення вартості у вигляді рентабельності. Це якщо організація придбала товар (роботу, послугу) за 11 800 руб. (10000 руб. + 1800 ПДВ 18%), а реалізувала власну продукцію за 14 160 руб. (12000 руб. + 2160 руб. ПДВ 18%), то доданаЦіна з ПДВ складе 2360 руб. (14160 - 11800), а податок, обчислений саме з доданоювартості - 360 руб. ((12000 - 10000) х 18%).

Як було зазначено вище, Особа зобов'язана сплатити суму ПДВ за рахунку-фактурі, Переданому своєму покупцю. Відомо, що у рахунку-фактурі ставка ПДВ застосовується зовсім не до доданої, а до загальної вартості реалізації (див. графу 8 Форми рахунку-фактури, затвердженої Постановою Уряду РФ від 26.12.2011 № 1137) та сума ПДВ (у нашому прикладі) буде 2160 руб. (12000×18%). Об'єктом оподаткування у разі виступить як додана вартість реалізованого товару (роботи, послуги) 2000 крб., але вартість придбаного товару (роботи, послуги) в постачальника-партнера з бізнесу (10000 крб.).

І, отже, платити до бюджету ця Особа буде не лише свій ПДВ (360 руб.), а й ПДВ свого контрагента (1800 руб.). Об'єкт оподаткування платникаПДВ (контрагента) переходить до неплатнику, зобов'язаний сплатити цей податок з пункту 5 статті 173 НК РФ. Вигідний для бюджету неплатник! Усе це призводить до того, що з однієї й тієї суми реалізації 10000 крб. ПДВ надійде до бюджету двічі (з кожного суб'єкта по 1800 руб.), а ставка податку з однієї і тієї ж бази складе вже не 18%, а всі 36%. А як же принцип одноразовості оподаткування?

Абсурду можна було б уникнути, якби нашій Особі було надано право на податкове відрахування ПДВ, отриманого від постачальника. Але немає. Вищий Арбітражний Суд суворо заявив: «На вказану особу покладається лише обов'язок перерахувати до бюджету податок, розмір якого в силу прямої вказівки пункту 5 статті 173 Кодексу визначається виходячи із суми, відображеної у відповідному рахунку-фактурі, виставленому покупцю. Можливість зменшення цієї суми на податкові відрахування наведеною нормою чи іншими положеннямиглави 21Кодексу не передбачено»(Абзац третій пункту 5 постанови Пленуму ВАС РФ від 30.05.2014 № 33 «Про деякі питання, що виникають у арбітражних судів при розгляді справ, пов'язаних зі стягненням ПДВ»).

Через два місяці після цієї постанови Вищий Арбітражний Суд припинив свою діяльність. Той випадок, коли ВАС скасовано, ухвала залишилася…

(У ред. Федерального закону від 22.07.2005 N 119-ФЗ)

(У ред. Федеральних законів від 29.05.2002 N 57-ФЗ, від 22.07.2005 N 119-ФЗ, від 17.12.2009 N 318-ФЗ)

Абзац виключено. - Федеральний закон від 29.05.2002 р. N 57-ФЗ.

(У ред. Федерального закону від 27.11.2010 N 306-ФЗ)

(У ред. Федеральних законів від 29.12.2000 N 166-ФЗ, від 22.07.2005 N 119-ФЗ, від 27.11.2017 N 335-ФЗ)

4.1. Сума податку, що підлягає сплаті до бюджету податковими агентами, зазначеними у пункті 8 статті 161 цього Кодексу, визначається за підсумками кожного податкового періоду як загальна сума податку, що обчислюється відповідно до пункту 3.1 статті 166 цього Кодексу щодо товарів, зазначених у пункті 8 статті 16 цього Кодексу, збільшена на суми податку, відновлені відповідно до підпунктів 3 та 4 пункту 3 статті 170 цього Кодексу, та зменшена на суми податкових відрахувань, передбачених пунктами 3, 5, 8, 12 та 13 статті 171 цього Кодексу щодо операцій, що здійснюються зазначеними податковими агентами з урахуванням особливостей, передбачених пунктом 3 статті 172 цього Кодексу.

(п. 4.1 запроваджено Федеральним законом від 27.11.2017 N 335-ФЗ)

(У ред. Федерального закону від 29.05.2002 N 57-ФЗ)

Абзац другий виключено.

Коментар до Ст. 173 НК РФ

Загальна сума податку, яку необхідно сплатити до бюджету, підраховується за підсумками кожного податкового періоду. Визначається сума так: до загальної суми податку, розрахованої за правилами ст. 166 НК РФ, додається ПДВ, відновлений за правилами ст. 170 НК РФ, і віднімається той податок, який підлягає відрахуванню, на підставі ст. 171 НК РФ (крім податкових відрахувань, передбачених п. 3 ст. 172 НК РФ).

Якщо сума податкових відрахувань у якомусь податковому періоді перевищує загальну суму податку, обчислену відповідно до ст. 166 НК РФ та збільшену на суму податку, відновленого відповідно до п. 3 ст. 170 НК РФ, позитивна різниця між сумою податкових відрахувань та сумою податку, обчисленою за операціями, визнаним об'єктом оподаткування відповідно до пп. 1 та 2 п. 1 ст. 146 НК РФ, підлягає відшкодуванню платнику податків у порядку та на умовах, які передбачені ст. ст. 176 і 176.1 НК РФ, за винятком випадків, коли податкову декларацію подано платником податків після закінчення трьох років після закінчення відповідного податкового періоду.

Постійні суперечки викликають ситуації, коли організації до відшкодування ставлять ПДВ за відсутності у податковому періоді реалізації. Податківці наполягають, що в даному випадку з вирахуванням треба почекати. При цьому вони посилаються на п. 2 ст. 173 НК РФ. За логікою чиновників, якщо фірма не мала ПДВ до нарахування, податкова база дорівнює нулю. Виходить, що й віднімати нема з чого. А якщо так, то і до відшкодування ПДВ у цьому періоді поставити не можна. Треба сказати, що арбітражні суди у разі фіскалів не підтримують. Приклад: Постанова ФАС Західно-Сибірського округу від 11 лютого 2008 року N Ф04-848/2008(409-А70-25) у справі N А70-5284/7-2007.

У пп. 1 п. 5 ст. 173 НК РФ передбачено обов'язок осіб, які не є платниками податку, а також осіб, звільнених від виконання обов'язків платників податку, у разі виставлення ними покупцю рахунка-фактури з виділенням суми податку перерахувати відповідну суму до бюджету.

Однак виникнення в даному випадку обов'язку з перерахування до бюджету податку не означає, що особа, що виставила рахунок-фактуру, набуває щодо таких операцій статусу платника податків, у тому числі право на застосування податкових відрахувань.

На зазначену особу покладається лише обов'язок перерахувати до бюджету податок, розмір якого з прямої вказівки п. 5 ст. 173 НК РФ визначається виходячи із суми, відображеної у відповідному рахунку-фактурі, виставленому покупцю. Можливість зменшення цієї суми на податкові відрахування наведеної нормою чи іншими положеннями гол. 21 НК РФ не передбачено (п. 5 Постанови Пленуму ВАС РФ від 30 травня 2014 р. N 33 «Про деякі питання, що виникають у арбітражних судів під час розгляду справ, пов'язаних із стягненням податку на додану вартість»).

Відповідно до п. 5 ст. 173 НК РФ організації, які є платниками ПДВ, але виставили рахунок-фактуру і що виділили у цьому папері податок, повинні перерахувати їх у бюджет. А якщо ПДВ не заплатити, чи загрожують організації якісь санкції? Питання спірне. Неоднозначно вирішують його у арбітражних судах.

У деяких округах судді вважають, що притягти спрощенця до податкової відповідальності за несплату ПДВ не можна взагалі. Справа в тому, що штраф можна накласти лише на платників ПДВ (п. 2 ст. 44, ст. 122 ПК РФ), якими спрощенці не є. Понад те, у п. 5 ст. 173 НК РФ йдеться «про осіб, які не є платниками податків». З цієї ж причини не загрожують підприємству-спрощенцю та пені. Адже у ст. 75 НК РФ як осіб, які їх заплатити, також згадуються лише платники податків і податкові агенты. Спрощенці, які неправомірно виділили в рахунку-фактурі ПДВ, такими не є. Отже, накладати штрафи та вимагати заплатити пені незаконно. Єдиний їхній обов'язок — це перерахувати виділений та отриманий від покупців ПДВ до бюджету. Такий вердикт прозвучав, наприклад, у Постановах ФАС Західно-Сибірського округу від 14 грудня 2004 р. у справі N Ф04-8795/2004(6991-А70-7), від 18 серпня 2004 р. у справі N Ф04-5769/20 А27-3834-26), ФАС Північно-Західного округу від 12 жовтня 2004 р. у справі N А13-4110/04-26.

Щоправда, є й протилежні думки щодо цього. У деяких випадках суди дійшли висновку, що якщо спрощенці виставили рахунки-фактури з ПДВ та своєчасно не перерахували податок до бюджету, штраф за дане правопорушення, а також пені стягнуто правомірно. Щоправда, найчастіше судді не мотивують своє рішення (див., наприклад, Постанови ФАС Центрального округу від 28 травня 2004 р. у справі N А54-88/03-С11-С2). В іншому рішенні судді цього ж округу визнали, що податок та пені фірма заплатити повинна, а ось штраф їй, як неплатнику ПДВ, не загрожує (Постанова від 5 серпня 2004 р. N А64-29/03-19).

Отже, більшість суддів визнає: санкції через те, що спрощенець несвоєчасно перерахує виділений у рахунках-фактурах ПДВ до бюджету, Податковим кодексом РФ не передбачено. Отже, нараховувати штрафи та пені незаконно. Щоправда, доводити це доведеться у судовому порядку. Якщо ж наведена аргументація не переконає податківців чи суддів, можна навести ще один аргумент.

Щоб нарахувати штраф та розрахувати пені, потрібно чітко знати, у який термін треба сплатити податок. Тим часом у п. 4 ст. 174 НК РФ сказано, що перерахувати неправомірно утриманий з покупця податок спрощенець повинен не пізніше 20 числа місяця, наступного за податковим періодом (п. 4 ст. 174 НК РФ). У свою чергу, ст. 163 НК РФ залежно від суми виручки визначає податковий період - місяць чи квартал. При цьому для осіб, зазначених у п. 5 ст. 173 НК РФ, жодних винятків не зроблено. А якщо так, чітко визначити, не пізніше 20-го числа якого саме місяця ПДВ треба перерахувати до бюджету — після закінчення місяця чи кварталу «спрощенець» не може. Виходить, що момент, з якого слід нараховувати пені та накладати штраф, не визначено.

Отже, незважаючи на встановлений обов'язок щодо сплати ПДВ, «спрощенець» продовжує залишатися особою, яка не має статусу платника податків. Тому такі організації не зобов'язані сплачувати штрафи та пені. Проте відсутність санкцій зовсім не означає, що податок не потрібно сплачувати до бюджету.

«Спрощенцям», які виставляють рахунки-фактури з виділеним податком, можна не побоюватися штрафу за запізнення з декларацією з ПДВ. Судді ФАС Волго-Вятського округу в Постанові від 25 січня 2006 р. N А29-8459/2005А погодилися з тим, що підприємства на «спрощенці» повинні звітувати з ПДВ, отриманого від покупця (п. 5 ст. 174 НК РФ). Проте за несвоєчасне подання декларації може бути покарано лише платники податку (ст. 119 Податкового кодексу). Фірми, які застосовують спрощену систему оподаткування, платниками ПДВ не визнаються (п. 2 ст. 346.11 Податкового кодексу).